【基本案情】

申请人：张某等9人

被申请人：某劳务公司（具有劳务派遣资质）

申请人张某等9人于2014年10月由被申请人某劳务公司派遣到某煤矿从事井下工作。之后张某等9人向劳务公司写出《申请保证书》，表明：“本人不同意单位为自己购买五险一金，由此造成的后果由自己承担，与公司无关。”某劳务公司一直未为张某等9人缴纳社会保险。2017年10月27日，张某等9人以某劳务公司“未为劳动者缴纳社会保险费等违法行为”为由提出解除劳动关系，并向某劳务公司邮寄送达了解除劳动关系通知书。

【申请人请求】

张某等9人申请确认申请人解除劳动关系合法，要求某劳务公司支付解除劳动关系经济补偿。

【处理结果】

裁决某劳务公司向张某等9人支付解除劳动关系经济补偿。

【争议焦点】

劳动者以书面形式表明放弃单位为其缴纳社会保险后，又以单位未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，要求单位支付经济补偿的请求应否支持。

【仲裁理由】

仲裁委认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”，第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，第六十五条第一款“被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同……”，《劳务派遣暂行规定》（人社部令第22号）第十七条“劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条、第十六条规定情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿”的规定，劳务派遣单位未依法为被派遣劳动者缴纳社会保险费的，被派遣劳动者可以解除劳动合同，且劳务派遣单位应当向被派遣劳动者支付经济补偿。本案中劳务公司作为张某等9人的劳务派遣单位，2014年10月与张某等9人建立劳动关系后，应当及时依法为其办理社会保险参保手续，并缴纳社会保险费，但劳务公司一直既未为张某等9人办理参保手续，也未依法为其缴纳社会保险费，张某等9人以此为由提出解除劳动关系，劳务公司应当向其支付解除劳动关系的经济补偿。

另根据《中华人民共和国社会保险法》第四条规定：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，……个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴纳情况。”第六十条规定：“用人单位应当自行申报，按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”由此可见，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务，且非法定事由不得缓缴和减免。本案中张某等9人虽然向劳务公司写出了《申请保证书》，表明申请人系要求单位不缴纳社会保险费，但该内容违反了社会保险法关于用人单位和个人应当依法缴纳社会保险费的规定，该《申请保证书》致使劳动者丧失了法律规定应当获得的社会保险待遇，而用人单位却因此免除了应当履行为劳动者缴纳社会保险费的法定义务，且用人单位也未基于此给予劳动者任何补偿，劳动者的合法权益受到了严重侵害，因此该《申请保证书》并不能免除劳务公司自与张某等9人建立劳动关系起就应当为其依法缴纳社会保险费的责任，劳务公司应当缴纳而未缴纳，张某等9人以劳务公司未为其依法缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，劳务公司应当支付经济补偿。

仲裁委对本案中张某等9人《申请保证书》的效力审查也触及了其书写《申请保证书》的行为是否为真实意思表示。双方对书写《申请保证书》的原因各执一词，张某等9人主张是劳务公司强迫书写的，劳务公司主张是张某等9人书写的，各自又提供不出有效的证据证明各自的说法。综合全案来看，劳务公司所派遣的劳动者（包括9名申请人在内）基本都书写了放弃缴纳社会保险的《申请保证书》，其内容、格式、书写时间基本都是统一的，而劳务公司除了为公司管理人员缴纳了社会保险之外，并没有为派遣的劳动者缴纳社会保险，这是不符合常理的，实际上是劳务公司以让被派遣劳动者提交《申请保证书》的方式规避了单位应当依法为劳动者办理社会保险手续、缴纳社会保险的责任，书写《申请保证书》并不是被派遣劳动者的真实意思表示。

当前，各类小微企业运营不规范，对劳动者应当享有的社会保险等权益不能给予应有的重视，企业为了获得最大利益，千方百计减少支出，不少企业将减少支出的途径转向了克扣工人工资、适用最低工资标准、不予缴纳社会保险等方面，更有像本案中的某劳务公司采取让劳动者书写《申请保证书》放弃缴纳保险的非法手段，严重侵害劳动者合法权益，以为公司谋取更多利益。仲裁委应当查明表面现象背后的事实，依法维护劳动者的合法权益，阻止用人单位的违法行为和规避法律责任的侥幸心理。张雪琴